上诉人（原审原告）：李云，个体工商户，住新疆维吾尔自治区北屯市。
　　委托代理人：李常青，新疆北屯律师事务所律师。

上诉人（原审被告）：至雅风尚（北京）科技有限公司，住所地北京市石景山区。
　　法定代表人：张大水，该公司总经理。
　　委托代理人：周志勇，浙江泽厚律师事务所律师。
　　委托代理人：毛利忠，浙江泽厚律师事务所律师。

上诉人李云与上诉人至雅风尚（北京）科技有限公司（以下简称至雅风尚公司）特许经营合同纠纷一案，前由新疆生产建设兵团第十师中级人民法院于2015年4月27日作出（2014）兵十知初字第1号民事判决。一审宣判后，原审原告李云和原审被告至雅风尚公司均不服，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员刘俊担任审判长，审判员李冰、代理审判员苟振强参加评议的合议庭，于2015年7月23日公开开庭审理了本案。上诉人李云的委托代理人李常青，上诉人至雅风尚公司的委托代理人周志勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原审审理查明：被告至雅风尚公司成立于2002年1月28日，公司的经营范围包括技术开发、技术咨询、技术转让、技术服务等。2013年7月28日，被告至雅风尚公司（即作为甲方）与原告李云（即作为乙方）签订《代理协议书》一份，约定：甲方系工商局注册备案的公司，AAA商标为甲方在中国注册及全权拥有，享有AAA中国地区的品牌使用经营权，负责AAA中国地区的品牌推广和销售，乙方获得甲方授权使用商标、商号和经营模式等经营资源；乙方代理经营地域范围是新疆阿勒泰地区，乙方经营地址是新疆阿勒泰地区，签约时一次性向甲方支付投资款88000元，甲方提供货品88000元，并免费向乙方赠送30000元的“AAA家居彩装膜”的装修产品和4000元开业用品；乙方代理经营期限：2013年7月28日至2014年7月28日止。本协议的期限从协议签订之日起计算，有效期为壹年；甲方保证在本协议生效期间，在代理范围内不以任何方式向其他第三者供货，以维护乙方在代理区域内的授权和独家经销本公司产品的权利；乙方享有区域发展权限，每发展一家下级代理商，乙方与甲方按下级代理商首批投资款项3∶7分成，甲方负责首批铺货；乙方从第二次进货开始，享受甲方按照全国统一供货价格2.6折的折扣。双方还在协议中约定：经营一年若经营不善，可终止合同退货还款，基于货品均不影响二次销售。上述协议签订后，原告李云依约于同年7月28日和7月29日分别向被告至雅风尚公司交纳的定金50000元和代理商合约款38000元，合计88000元。同年7月28日，被告至雅风尚公司向原告李云出具一份授权书，授权原告李云为新疆阿勒泰地区“AAA”品牌家居彩装膜代理商，并使用“AAA”品牌标识及相关资质，授权有效年限为一年。为此，原告李云在新疆北屯市涌泉路大有房地产12号楼10商铺进行了店铺装修，并领取了个体工商户营业执照进行经营。同年7月31日，被告至雅风尚公司通过物流公司托运开始向原告李云提供“AAA”品牌家居彩装膜货品和价值4000元开业用品，并向原告李云提供一份“AAA”品牌家居彩装膜的各种型号货品的价格表，确定了各种型号货品的批发价和建议施工价。双方经过多次发货、退货、换货，至2013年11月30日，被告至雅风尚公司陆续向原告李云交付协议约定的“AAA”品牌家居彩装膜货品价值累计为117832元，尚余168元货品未发送。2014年2月28日，被告至雅风尚公司向原告李云发送货品8297元，其中168元为协议约定118000元范围内应交付的货品，其余8129元按协议约定第二次进货按供货价格2.6折计算应为2113.54元，原告李云向被告至雅风尚公司实际支付了2130元。

一审另查明，2013年11月，被告至雅风尚公司与案外人王某某签订《代理协议书》一份，授权案外人王某某为被告至雅风尚公司在新疆北疆区域的“AAA”品牌家居彩装膜代理商，代理经营范围包括阿勒泰地区、塔城地区、克拉玛依地区、昌吉地区。之后，案外人王某某将经营“AAA”品牌家居彩装膜的店铺设在了新疆北屯市博望西街，并开始进行经营。原告李云得知此事后向被告至雅风尚公司提出异议，并于2014年5月29日向法院提起诉讼。原审在庭审中，与双方当事人于2015年4月10日，共同对原告李云现有库存“AAA”品牌家居彩装膜进行了现场清点，确定原告李云库存各型号“AAA”品牌家居彩装膜共计57件，结合被告至雅风尚公司产品价格表中的批发价和原告李云的库存货物明细清单，原审确定原告李云库存各型号“AAA”品牌家居彩装膜的价值共计74440.7元。另有，二个高温烤枪，二件印有“AAA”标志的新T恤。

一审法院认为，根据国务院颁布实施的《商业特许经营管理条例》的规定，特许经营合同，是指特许人与受许人之间订立的，特许人将其拥有的注册商标、企业标志等经营资源许可他人使用，受许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营活动，并向特许人支付特许经营费用的合同。本案中，原告李云与被告至雅风尚公司签订的《代理协议书》明确约定了被告至雅风尚公司将其所有商标、商号和经营模式等经营资源授予原告李云使用，原告李云须按协议的规定在被告至雅风尚公司统一规划和管理下从事“AAA”品牌家居彩装膜系列产品的经营，被告至雅风尚公司向原告李云收取投资款。故此，双方签订的合同虽然名为代理协议，但其实质内容符合特许经营的特征，应属于特许经营合同。该合同是双方当事人的真实意思表示，其内容和形式均不违反我国法律、法规的强制性规定，合同合法生效。本案的争议焦点在于，被告至雅风尚公司是否违反了合同有关给予原告李云在代理区域内独家经销产品权的约定，涉案合同应否予以解除及被告至雅风尚公司应否承担违约赔偿责任。

关于被告至雅风尚公司是否违约、特许经营合同应否予以解除的问题。根据《代理协议书》的约定，原告李云享有在新疆阿勒泰地区独家经营“AAA”品牌家居彩装膜系列产品的权利，即原告李云该地域内享有“商圈权利”，被告至雅风尚公司则负有不得在该地域内再次授权其他第三者开展经营该产品活动的，不得以任何方式侵害原告李云的“商圈权利”。但在本案合同履行期间，被告至雅风尚公司又授权案外人王某某为新疆北疆区域的“AAA”品牌家居彩装膜代理商，授权王某某经营“AAA”品牌家居彩装膜的区域包括了阿勒泰地区，与原告李云在新疆阿勒泰地区独家经营的区域发生重合，明显违反了被告至雅风尚公司保证在原告李云代理范围内不以任何方式向其他第三者供货的约定，侵害了受许人李云的“商圈权利”。被告至雅风尚公司辩解王某某代理范围是新疆北疆区域，其不构成违约的意见，没有事实和法律根据，不予支持。因此，被告至雅风尚公司未履行合同有关保证原告李云在新疆阿勒泰地区独家经营“AAA”品牌家居彩装膜系列产品的约定，已构成违约，原告李云因被告至雅风尚公司的违约已不能实现合同目的，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，原告李云提出解除《代理协议书》的主张合法合理，应予以支持。

关于特许经营合同解除是否应返还投资款和退还货品的问题。根据本案查明事实，涉案合同履行情况是，原告李云向被告至雅风尚公司已支付投资款88000元，被告至雅风尚公司已向原告李云交付了价值120130元“AAA”品牌家居彩装膜系列货品和4000元开业用品，原告李云已销售和使用了部分货品和开业用品。在解除《代理协议书》后，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，被告至雅风尚公司应当返还原告李云已支付的部分投资款，具体数额以原告李云库存货品的批发价值74440.7元扣除被告至雅风尚公司赠送的价值30000元货品后的数额确定，即应返还原告李云投资款44440.7元。原告李云则应将其库存价值74440.7元的货退还被告至雅风尚公司，另原告李云手中尚剩余被告至雅风尚公司赠送的开业用品－高温烤枪、刮板也应一并予以退还。根据被告至雅风尚公司提供的发货单，存在退货换货情况，其辩解其向原告李云交付“AAA”品牌家居彩装膜系列货品的价139181.20元，证据不足，不予以采信。

关于被告至雅风尚公司应否赔偿原告李云主张35301.50元损失的问题。原告李云所要求赔偿的损失，是按库存货品的建议施工价格与库存货品的批发价格的差额确定，即赔偿库存货品全部履行的可得利益。但原告李云对该损失数额没有提供充足的证据，且本案《代理协议书》解除，依法尚未履行的应终止履行。原告李云行使合同解除权后，又主张履行合同的可得利益，无事实和法律根据，不予支持。

综上，原告李云的诉讼请求，有证据证实和理由正当部分，应予以支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告李云与被告至雅风尚（北京）科技有限公司签订的《代理协议书》予以解除；二、被告至雅风尚（北京）科技有限公司于本判决生效后十日内返还原告李云投资款44440.7元。原告李云于本判决生效后十日内退还被告至雅风尚（北京）科技有限公司价值74440.7元的“AAA”品牌家居彩装膜系列货品和二个高温烤枪，二件印有“AAA”标志的新T恤，退还产生的费用由被告至雅风尚（北京）科技有限公司承担。（具体以本判决书所附库存货品清单为准，在退还时如货品数量面积少于库存货品清单确定的数额，则在返还投资款中作相应扣减）；三、驳回原告李云的其余诉讼请求。

宣判后，李云与至雅风尚公司均不服原审判决，向本院提起上诉。

上诉人李云上诉称：1、原审将本案中特许经营合同约定的30000元的赠品要求上诉人按照“货品”的价值返还，显属不公。2、上诉人要求赔偿可得利益损失的诉讼请求既有事实依据，又有法律依据。请求：1、撤销原判第二项部分即“被告至雅风尚（北京）科技有限公司于本判决生效后十日内返还原告李云投资款44440.7元。”改判至雅风尚公司返还上诉人李云投资款70243元。2、撤销原判第三项即“驳回原告李云的其余诉讼请求。”改判被上诉人至雅风尚公司赔偿李云损失35301.5元。、3、一、二审诉讼费由至雅风尚公司承担。

上诉人至雅风尚公司上诉称：1、原审法院认为上诉人至雅风尚公司违约的理由不能成立，上诉人没有违约。2、一审法院适用法律不当，解除合同后的处理方式不妥。请求：1、撤销一审判决，改判驳回李云对至雅风尚公司的诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费由李云承担。

二审经审理查明的基本事实与一审查明的基本事实相一致。

二审庭审中，本案双方当事人争议的焦点问题是：一、至雅风尚公司与案外人王某某签订《代理协议书》在同一地区销售同类产品是否构成违约？二、合同解除后，本案中特许经营合同约定的30000元赠品是否应按照“货品”的价值返还？李云要求赔偿可得利益损失是否支持？至雅风尚公司向李云交付的货品是否应予退还？

一、关于至雅风尚公司与案外人王某某签订代理协议书在同一地区销售同类产品是否构成违约？

根据至雅风尚公司与李云签订的《代理协议书》的约定，上诉人李云享有在新疆阿勒泰地区独家经营“AAA”品牌家居彩装膜系列产品的权利，至雅风尚公司则负有不得在该地域内再次授权其他第三者开展经营该产品活动。但在合同履行期间，至雅风尚公司又与案外人王某某签订《代理协议书》，授权王某某为新疆北疆区域的“AAA”品牌家居彩装膜代理商。庭审中，双方对于新疆北疆区域包括了阿勒泰地区的事实均无异议。因此，可以确认至雅风尚公司授权王某某经营“AAA”品牌家居彩装膜的区域与李云在新疆阿勒泰地区独家经营的区域发生重合，至雅风尚公司的行为违反了其与李云签订的《代理协议书》中至雅风尚公司保证在代理范围内不以任何方式向其他第三者供货，以维护李云在代理区域内的授权和独家经销本公司产品的权利的约定，侵害了李云的民事权利。至雅风尚公司辩称李云在签订协议时明确知道该公司发展下级代理商的规定，其之后与案外人王某某签订北疆区域的《代理协议书》，并未侵害李云的民事权利的意见，因与合同约定不符而不能成立。故至雅风尚公司未履行合同有关保证李云在新疆阿勒泰地区独家经营权利的行为构成违约。

二、关于合同解除后，本案中特许经营合同约定的30000元的赠品是否应按照“货品”的价值返还？李云要求赔偿可得利益损失是否支持问题？至雅风尚公司向李云交付的货品是否应予退还？

1、本案中特许经营合同约定的30000元的赠品是否应按照“货品”的价值返还？

根据至雅风尚公司与李云签订的《代理协议书》的约定，该公司“免费向乙方赠送30000元的“AAA家居彩装膜”的装修产品和4000元开业用品”，故上述装修产品和开业用品应属赠与合同标的物的性质。根据《合同法》第一百八十五条“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同”的规定，因该标的物已实际交付，且双方合同既未约定上述赠与标的物应予返还的条件，也不具备赠与财产返还的法定情形，故双方合同解除后，李云不负有向至雅风尚公司返还上述赠与物品的义务。同时，双方也未约定赠品和开业用品的实际价值。故一审判决李云将上述赠品按照配赠货单中“货品”的价值向至雅风尚公司返还缺乏事实根据和法律依据，应予纠正。由于李云对一审判决中“……涉及的由其向至雅风尚公司退还剩余赠送货品和二个高温烤枪，二件印有“AAA”标志的新T恤”并未提出上诉，故应视为其对该判项涉及的由其向至雅风尚公司退还剩余赠送货品及二个高温烤枪，二件印有“AAA”标志的新T恤予以认可。

2、李云要求赔偿可得利益损失是否应予支持？

因李云销售本案合同标的物的盈利情况主要取决于市场因素，且在本案庭审中，李云未向法庭提交其特许经营期间的具体销售及盈利情况的证据材料，故其诉求至雅风尚公司赔偿合同解除后的可得利益损失缺乏计算依据和事实证据，本院不予支持。

3、合同解除后，至雅风尚公司向李云交付的货品是否应予退还？

从本案双方合同约定的李云代理销售货品的品状和性质分析，因“AAA家居彩装膜”的产品系一般买卖合同标的物，而非特别定制的标的物，其具有使用地域的通用性，故一审判决合同解除后，李云应向至雅风尚公司退还未销售的货品，合法适当，应予维持。同时，在退还时如货品数量少于库存货品清单确定的数额，或出现了因李云保管不善造成的物理性状发生改变，则在返还投资款中作相应扣减（具体以原审判决书所附库存货品清单为准）。至雅风尚公司关于库存产品已使用，已经影响二次销售，不应退还的意见，缺乏事实证据证实，不能成立。

综上，本院认为：本案双方当事人自愿签订的至雅风尚公司授权李云“享有在新疆阿勒泰地区独家经营“AAA”品牌家居彩装膜系列产品的权利，至雅风尚公司则负有不得在该地域内再次授权其他第三者开展经营该产品活动”的《代理协议书》，符合特许经营合同的特征，其内容合法，对其效力应予确认。双方当事人均应按合同约定行使权利，并全面履行各自义务。上诉人至雅风尚公司违反了《代理协议书》有关保证上诉人李云在新疆阿勒泰地区独家经营权利的约定，其行为构成违约。上诉人至雅风尚公司诉称其没有违约的理由不能成立。一审认为上诉人至雅风尚公司应当返还上诉人李云已支付的部分投资款，具体数额以李云库存货品的批发价值74440.7元扣除至雅风尚公司赠送的价值30000元货品后的数额确定，即应返还原告李云投资款44440.7元缺乏法律依据，应予纠正。上诉人李云诉求至雅风尚公司赔偿合同解除后的可得利益损失缺乏计算依据和事实证据，本院不予支持。上诉人李云部分上诉理由成立，应予以支持。一审判决基本事实清楚，但适用法律部分错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：

一、维持新疆生产建设兵团第十师中级人民法院（2014）兵十知初字第2号民事判决第一项，即“一、原告李云与被告至雅风尚（北京）科技有限公司签订的《代理协议书》予以解除；”
　　二、撤销新疆生产建设兵团第十师中级人民法院（2014）兵十知初字第2号民事判决第二项、第三项，即“二、被告至雅风尚（北京）科技有限公司于本判决生效后十日内返还原告李云投资款44440.7元。原告李云于本判决生效后十日内退还被告至雅风尚（北京）科技有限公司价值74440.7元的‘AAA’品牌家居彩装膜系列货品和二个高温烤枪，二件印有‘AAA’标志的新T恤，退还产生的费用由被告至雅风尚（北京）科技有限公司承担（具体以本判决书所附库存货品清单为准，在退还时如货品数量面积少于库存货品清单确定的数额，则在返还投资款中作相应扣减）；三、驳回原告李云的其余诉讼请求。”
　　三、上诉人至雅风尚（北京）科技有限公司于本判决生效后十日内返还上诉人李云投资款74440.7元。
　　上诉人李云于本判决生效后十日内退还上诉人至雅风尚（北京）科技有限公司价值74440.7元的“AAA”品牌家居彩装膜系列货品和二个高温烤枪，二件印有“AAA”标志的新T恤，退还产生的费用由被告至雅风尚（北京）科技有限公司承担（具体以原审判决书所附库存货品清单为准，在退还时如货品数量面积少于库存货品清单确定的数额，则在返还投资款中作相应扣减）。
　　四、驳回上诉人至雅风尚（北京）科技有限公司上诉请求。
　　五、驳回上诉人李云的其他上诉请求。

如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费2410.89元，二审案件受理费2410.89元，合计4821.78元，由上诉人李云负担1928.71元，由上诉人至雅风尚（北京）科技有限公司负担2893.07元。

本判决为终审判决。

审　判　长　　刘　俊
审　判　员　　李　冰
代理审判员　　苟振强
二〇一五年九月十六日
书　记　员　　田晓玲